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第33章 诊所法律教育客体之二(1)

诊所法律教育客体之二,主要论述学生在诊所法律教育中的活动。

诊所法律教育作为一种新型的教育方式,与传统法学教育之间有密切的联系。学生在满怀热情接受诊所教育的同时,不可放弃传统教育的方式,而要把两者结合起来。按传统教育模式学习是学生积累知识的最快途径,而诊所教育却可促使学生运用知识,检验所学。传统法学教育在当今中国,可以说是最大规模、最快速度培养法律人才的途径,对个人而言这种教育方式使学生在教师的直接指导之下少走许多弯路,有助于为学生打好法学知识的基本功。法律诊所教育的过程是老师和学生相互配合,相互学习的过程,如果只有老师单方面的讲述而没有学生的响应,那么诊所课程的目标是无法实现的,在诊所课程中,学生必须投入大量精力去感受,理解,学习,思考,实践。

(第一节)学生在诊所课程中的活动

诊所教育分为课堂教育和实践教育两部分,实践教育是指让学生亲自代理简单的案件,从中领会、掌握代理诉讼的技巧。课堂教育是实践教育的基础,是在老师的指导下通过模拟教学的形式,以促使学生学习、思考、再学习、再思考的方式掌握知识要领,为实践活动作好充分的准备。同时,学生也将信息反馈给教师,实现教学相长。以学生而言,学生的学习过程被分为自我学习,相互学习,自我评价,相互评价四个部分,这四个部分是相互渗透、相互补充,相互促进的,这也是诊所教育将学与思融合的过程。

一、自我学习

自我学习,主要是指学生通过阅读资料,查询相关着作,做好相应准备工作,自己独立地依靠诊所课的教材,又超出材料进行学习的方法。自我学习,虽然看起来只是简单地做准备活动,比如,老师会布置这节课的作业是“回去思考如何会见当事人,以便为下一节课做准备”。

但事实是相当重要的一个学习环节,没有自我学习就不能完成以后的教学任务。就好像一块土地中如果不播种即使有耕耘、灌溉,也不可能收获一样,自我学习中得到的知识虽然是有限的,但是正是这些有限知识的铺垫,才能使学生更加容易接受并配合以后的教学,自我学习主要表现在以下几个方面:

1.阅读分析作业指导

诊所教育的每一个过程都与实践相联系,诊所的每一次作业都是实践中遇到的一个问题,对作业的思考就是对实践的思考。通常在诊所教育的(第一节)准备课,即学生之间的面谈练习以后,老师就会把大家编成小组,发下作业内容,有的同学扮演当事人,有的同学扮演律师,还有的同学以观察者的身份,将来要观察别的同学的交流演练。就以这次作业为例:无论是拿到哪一种角色的学生,都要去看自己的作业内容,作业的第一部分是把虚拟的当事人与案件相关的情况介绍一下,要求学生熟记自己所扮演角色的内容。作业的第二部分内容是教师指导,教师会提醒学生注意,如何在律师面前表达以便融入角色,无论是扮演哪一种当事人的学生都要注意说话及思考方式,而扮演律师的同学则在作业中被提醒要注意问话的方式、内容、行为态度等问题。学生拿到了作业及作业提示以后,就进入了自我学习的第一个阶段,阅读并分析。教师给作业也给了提示,但是提示只是给学生的一个方面,不是解决问题的具体方法,学生必须自己分析问题的关键。比如一个扮演又贫穷又没文化的当事人的学生,要站在当事人的角度想问题,他应该思考出,在扮演时他说话时应该思维混乱,前后颠倒,啰嗦冗长,有些关于隐私的内容需要省略,对自己不利的东西也不说。而扮演律师的学生在看了教师的提示以后,至少应该想到自己的礼仪、态度、语言等几点问题。虽然学生多数都没有律师经验,能够分析出的情况及要点很少,但是自己已经开始思考了,这一步是影响传统教学的第一步,也是关键的一步,只是这一点就改被动学习为主动学习了。

2.寻找查阅相关资料

学生做完第一个工作以后,不能就算完成任务了。学生应当去寻找相关的资料,为自己作更充分的准备,这是学生自我学习的第二个阶段。在这个阶段中,学生需要通过查阅相关资料取得更多信息。比如说扮演律师的学生,可以找到与律师实务相关的资料,对于一个没有任何经验的学生而言,能够想到要给当事人干练、严肃、热情的感觉,就已经很不错了,这是学生针对自己年纪轻,经验不足,容易给当事人造成不信任感的应对方法,但是更深一层的问题是无法想到的,比如说律师的具体询问步骤,问话技巧,为分辩当事人,陈述内容的技巧是无论如何都无法凭空想出来。那么,书本就是最好的信息来源,从书本上,学生可以知道问话有直接式、开放式,又可以有谈心式、询问式、迂回式,各种方式各种不同的人的不同情况。到这里,学生一定会有一种豁然开朗的感觉,会非常兴奋地要把所有的知识都熟记吸收。这时候的学生,与分析思考作业之前相比可以说已经有了一个量的飞跃,从什么都不知道变成了掌握大量理论知识的人,或许学生自己并没感受到,事实上他们已经学到很多了,这是掌握理论知识的重要途径,以后的工作全是建立在扎实的理论功底上的。

3.课堂模拟

一直以来,我们都在强调理论联系实践,实践的确是理论的运用与发展,诊所教育尤其重视实践的作用,因此诊所的课堂上也有许多模拟实践的内容。不要小看这短短二十至四十分钟的模拟的过程,它是学生发现问题的阶段。

前面已经说过,学生已经通过自学的方式得到了大部分的理论知识,这些知识就要在课堂模拟中被运用,这运用的过程是自我学习的第三个步骤。再好的书本知识,都不可能面面俱到,再好的书本也不能教会学生如何运用,课堂模拟是学生对理论运用的第一次探索,意义非凡。仍然以会见当事人为例:扮演律师的学生很快会发现,知道了许多提问的方法,但却不知道用哪一种更好,于是会一个个试,比较一下效果。学生还会意料到当事人吞吞吐吐一定有些内容隐瞒了没说,于是,会尝试用各种方法消除其戒心,说明利害关系,步步紧逼,以求当事人能全部说出来。这是学生在尝试运用理论的过程,这种过程,也是学生自我学习的内容之一,是在学习如何运用知识。学习知识的根本目的就是要运用,律师办案之所以被称为是一种艺术,是因为对专业知识的运用过程不但体现了个人的知识水平,又是技巧,智力、胆识、经验的体现。学习理论知识并非困难的事,而要把理论活用为一种艺术是很困难的,学生的课堂模拟就是对学习知识的运用。是否达到质的飞跃关键就看这一步。

总之,自我学习的三个过程,可以理解为:明确目标,吸收知识、学习运用。这三方面是相互交叉且相互促进的,每一个明确的目标都是汲取知识的方向,越是丰富的知识,就越能给实践打好基础,每次实践中的问题又会转化成一个新的目标。

二、相互学习

诊所学生相互学习,是弥补自身不足的方法之一,三人行,必有我师,共为诊所的学生,总是有做得出色,值得学习的地方。相互学习的途径有两条,第一条是从自己的搭档那里,第二条是从共同扮演同一角色的同学身上。

以谈判练习为例,两个同学都只掌握了与自己相关的资料,材料中明确了谈判所要达到的目的,双方律师都是为了给自己的当事人争取最大的利益。本着这样的想法,经过一番你争我论以后,尽管得出了各种结果,有谈成,也有没谈成的,结果大家公开的资料以后皆有一番收获。就同组的学生而言,从一开始就已经在向对手学习了。比如,对方律师提条件的方式,针锋相对的提问以及轻巧地避过自己提问准点,以守为攻的方式,都可以从对手那里亲身体会到。在谈判过程中,有的学生可能会敏感地发现主动权已被对方掌握而奋起反击,这种从被动转变为主动的过程又可以成为对方学生学习的要点。当双方材料公开后,学生又可以从相互讨论中,总结经验,寻找更好的方式,以达到更好地解决问题的目的。模拟练习做得越真实,双方的角色越是对立,可以学到的东西则越多。模拟练习完成以后,有心的学生不妨回过头想一想,整个过程中自己及搭档的表现,则会大有收获,如果这一次是被搭档用这种方式攻破了防守之势,下一次,也可以用同样的方式去进攻别人,这一次的计策如果用对了,下一次遇到类似的情况也可以用。学生从模拟的对手身上不但可以找到对方的优点,也可以认清自己的缺点,模拟练习的结果并不重要,重要的是如何去运用、去学习。

诊所的模拟练习只是一个前提,通过练习,每个学生都会有一番思考,当学生们把自己想说的话都说来以后,就进入了诊所教育中共同交流、共同提高的阶段。每一组的学生都在全班学生面前说出自己的想法,自己的做法以供大家参考,这种发言是经验的交流。结果大家会发现,任何一组的学生都有自己没有做好的事,比如说:调解书为没日期,没签名,没用钢笔书写,更有的同学违反代理规则。注意到别人的不足,可以警戒自身,反面教材会使学生印象深刻。同样,小组内的讨论也是有局限的,在全班的经验交流过程中,学生会发现许多足以学习的技巧和方法及其运用的手法,在赞叹的同时,学生实际上已经或多或少地记下了,如果在经过归类整理以后,学生会得到单凭自己去摸索难以得到的知识。

相互学习还体现在学生对一些问题的争论之上。就以证据选择而言,在诊所的一个案例中,当事人施某与郑某之间有一份关于同意郑某在六楼楼梯间装通风铁门的协议,而郑某违反约定安装了不透风不透光的铁门。就协议这个证据而言,有的同学认为协议本身是就无效的,违反了市政府不得违建的行政法规,施某在签订协议的问题上有错,因而不该收为证据,以免在法庭上被动。也有的同学认为,郑某必然在法庭上以该协议为证,施某的错误还是会放到法官面前,不如主动承认,使被告郑某唯一可用的证据也失去效用。就这两种观点同学们各抒己见争论不下,类似这种问题的课堂讨论,有正确结果的,持错误观点的同学会有所反思与收获;没有统一答案的,则每一个人都会发现自己思维上的遗缺,不但学会换个角度看问题,更会吸取他人的智慧成为自己的一部分。

虽然自我学习可以最快速度地取得理论知识,但是相互学习则是最快捷有效地对自己再认识、再补充的方法,取人之长,补己之短,是相互学习的本意之所在。另外,相互学习是建立在课堂模拟的基础之上的,以课堂实践推动理论知识的理解与运用又是相互学习的优点之一。

能不断地学习固然是一件好事,但是磨刀不误砍柴工,在学习的过程中需要反思,反思一方面可以了解自身的不足,又是促使学生提高自己的途径。反思就是反过来想,在诊所教育的过程中,反思体现在自我评价和相互评价中,有所做就有所思,评价与学习是密不可分的。学习是评价的基础,评价是再学习的指引,并能通过严密细致的分析,建立诊所教育理论。

三、自我评价

自我评价,是评价活动的关键,对自己掌握了多少知识,还有哪方面有欠缺,没有人会比学生自己更加了解。自我评价的过程是学生对自身状况的分析得出结论,是学生找到不足,弥补不足,继续学习的方法。自我评价的内容包括:审查自己知道多少,还有哪些不足,及怎样提高三方面。

1.明确已知

要了解自己的学习情况,第一点就是要知道自己已经学到了些什么,就是说学生必须认准自己的位置,这是起点。明确已知,其一是为了学生发扬自己的长处,促使学生不断地运用已经被掌握的知识体系,在不断地运用过程改变呆板运用法律知识的能力。其二,不知道自身的情况,是无法知晓自身能力与实践中的需求之间的巨大差距的。就好像是井底之蛙,没有认清自身所处的位置,是看不见天空与井口之间大小差距的。

2.找出差距

如果说明确已知这个过程在学生自我评价的过程中不是一个明显的阶段,那么找出差距就是自我评价的中心的所在了。找差距是建立在对自己和别人都了解的基础上的,诊所的课堂上有很多给学生之间相互了解相互沟通的机会,最典型的就是每一次模拟练习做完以后,学生自己谈谈各自的想法和做法。当一个同学在介绍自己的成败得失时,实际上就成为了班上其他同学的镜子,学生在不断地比较之中就可以知道,自己还有什么欠缺。

找出差距在诊所教育的每一个阶段,每一个步骤中都有体现,因为诊所的每一个学生都是处在一个不断分析比较的环境之中的,与其他学生的每一次交流都是一次机会。学生的自我学习和相互学习的过程就是建立在找到差距的基础上的,差距一方面体现在理论知识掌握的程度,另一方面是在实践中的运用知识的能力。无论是哪一种差距,在哪两个固定的学生之间,差距也是会发生变化的,因为学生的积极性和能动性,会促使差距不断缩小,变无,最后甚至反超,变为反向的寻找,弥补不足的过程,也就是说找差距是在相互促进,共同提高。

3.找准目标

找准目标是自我评价的最后一个阶段,与再学习是紧密相联系的,找准目标是再学习的前提。为什么要强调找准目标呢,这是为了使学生少走弯路。比如在会见当事人的过程中,某学生什么都没说就开始发问,而另一个学生先进行了自我介绍,第三个学生不但有自我介绍还倒了杯茶请当事人坐。在处理同样的问题上,每个学生的做法皆有所不同,需要学习的学生,应当以最大的差距为目标,一次性到位,可以少走不少弯路,特别是对于思考方法和运用实践的学习,找到一个好的目标是非常重要的。当然,这并不是要求学生一口吃成个胖子,而是让学生能在最短的时间里有最快的提高。

找准目标的第二个方面还体现在要找到实现目标的途径。把学习方法称为理论,学习过程称为实践,理论是用来引导实践的,找准正确的方法是高效学习的条件之一。如果同学发现自己的知识基础不好,就需要在理论方面补充;如果是运用方面的问题就得多模仿、多实践;如果是思考方式的问题,就得多观察、多理解,以求能多角度、多层次考虑分析问题。学习方法明确可以少走很多弯路,又可以在相同的学习时间内吸收更多的知识与技巧,起到连接自我评价与自我学习之间联系的桥梁的作用。

四、相互评价

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