登陆注册
2923500000685

第685章 当代物权法百科全书小辞典初稿676-2

当代物权法百科全书小辞典初稿676-2

抵押合同前三项规定综述

抵押合同规范,是抵押合同概念一个组成部分,它是衡量抵押合同是否合乎技术标准的标志。许多指标是细节性的,却不容忽视,因为细节也关乎抵押合同的正误优劣和成败利钝。

本条款合共四个项目,是抵押合同的简要指导性规定。本文对于抵押合同前三项进行分述。

一、被担保债权的种类与数额

被担保债权的种类与数额,要求我们全面地、发展地看问题,不应当孤立地、静止地看问题。

1.被担保债权是竞合债权

被担保债权,应当包括普通债权和抵押债权,首先是普通债权,其次才是抵押债权。抵押债权,也就是担保债权。

普通债权是原始债权或初始债权,当事人于经济活动中,一方开始产生债务,另一方开始产生债权,并用合同表示同意。此时的法锁关系,是初始的单极债权债务的法锁关系,用价值或者价格来表示之。

抵押债权是担保债权实现和优先受偿的加强债权,与普通债权一脉相承。两者之间相同之处,是实现债权、清偿债务的目的是一致性的;不同之处,是实现债权、清偿债务的手段不同。不附加担保债权的普通债权,实现债权的方式是比较单调的,也是不怎么安全的,因为债权人对于债务人还债不具备优先受偿和抵押品变现受偿的客观条件,对于拖欠债务的行为缺乏动力机制和相当的约束力。抵押债权将主债权贯通起来,使得两种债权浑然一体,并利用巧妙的抵押权法锁关系来加强抵押权的权利与实现债权的权力。此时的法锁关系,由单极式上升到多极式,由普通债权的价值或者价格清偿债权变更为以抵押财产的交换价值来清偿债权,将债权与物权嫁接,添加了债权人的优先受偿权、信托式抵押权、反定限物权、特别处分权等新的权利品种,于债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形,债权人就抵押财产拍卖、变卖后的价金优先受偿。

普通债权和抵押债权是两个有机组成部分,首先是普通债权为抵押合同和抵押债权提供基础建设的条件,其次是抵押合同和抵押债权充实了普通债权和普通债权合同的力量。仅以债权标的额度为例,抵押债权的标的大于主债权的标的。如物权法第173条规定的担保范围,包括主债权(普通债权)及其利息、违约金、损害赔偿金、保管财产和实现担保物权的费用等项目,担保法规定的担保范围,除了物权法以上规定的以外,还有定金、保证金等项目。

2.被担保债权的数额与种类

又如,被担保债权的金额,是以抵押合同或者抵押债权为准的,不是以普通债权合同或者普通债权为准的。普通债权的数额,指普通债权的财产金额,或者对劳动力支付的工资、劳务费等报酬。抵押合同或者抵押债权的数额,是以普通债权的数额为基础,并略有增加的金额,如增加利息、违约金、损害赔偿金、实现担保物权的费用的任何一项或者几项,便可于普通债权上形成新的债权。

被担保债权的金额,不是两个债权合同的简单相加,而是以抵押合同的担保金额为准。抵押合同可以担保主债权中的全部或者部分债权,但肯定会有增值部分的债权,否则,抵押合同就缺乏约束力了。。

被担保债权的数额,一般是以金额来衡量。特定情形下,也可以物件来衡量。

被担保债权的种类,同样要从普通债权和抵押债权两个部分来考量。与被担保债权和被担保金额的做法不同的是,被担保债权的种类是可以于两个债权之中累加的,其他的不是可以累加的,而是以抵押债权与担保金额为准。

被担保债权的种类,于普通债权合同中,主要是指财物之债,还是劳务之债。财物之债,是指以给付一定财物为内容的债。财物,包括金钱或者相当金钱价值的物品,如彩电、冰箱、钢材、铝合金、面粉等等。除了一般的物以外,也可以提特定的物,如个人持有的文物等。劳务之债,指债务人提供一定的劳务为抵债义务的债。

被担保债权的种类,于抵押合同中,主要指担保范围的“债上债”,但不能说成是“额外的债”。

二、债务人履行债务的期限

债务人履行债务的期限,一般指债务人履行债务的最终日期,是衡量债务人履行抵押合同与债务是否诚实可信的标志,也是债权人实现抵押债权的时段分水岭。这要分两种情形来对待:

一种是完全统一的最终日期,属于履行债务的期限比较宽松、散漫的一种形式。债务人不管三七二十一,所有债务均等到最终日期一并清偿,中间不停留、不分账清偿。这是一种最齐整的履行债务的办法。

譬如,债权人与债务人约定债务在2013年12月31日前履行“一并清偿”的债务,并约定超过债务履行期限债务人未履行到期债务的,债权人就有权以抵押财产折价或者拍卖、变卖抵押财产所得偿还债务,明示其法律后果之所在。以上12月31日,就是“债务人履行债务的期限”,过了12月31日24时,债务人没履行债务的,债权人就有权依法实现抵押权。

另一种是分时段履行债务的“最终日期”,属于履行债务期限比较零碎、紧凑的一种形式。为了迟早履行完毕债务,减少利息等担保物权中的负担,债务人与债权人约定,将分期分批还债或者抵债,每一批都有“最终日期”即截止日期的明示,以此来界定是否违约,或者是否履行债务与义务。这是一种最分散的履行债务的办法。

债务人履行债务的期限,是个实现抵押权的客观标准。无论被担保债权的种类和数额是多少,均统一到年、月、日、时、分的一个节点上来衡量与约束,容易记忆与执行。抵押权的实现,确实是有时间、空间的距离,而时间距离的缩短等于是空间距离的缩短。时间、空间的距离缩短,又标志着实现抵押权的距离在缩短。债务人履行债务的期限,就是经过步步为营、步步缩短距离的办法,来加强抵押权的控制力和凝聚力,从而达到抵押合同预期的目标与收到可人的效果。

由于债务人履行债务的期限是担保责任的起点也是最终的归属,用时间来左右实现抵押权的客观标准,容易被抵押合同当事人普遍认同接受,遂成为抵押合同的一大亮点和一大法定条件。毫无疑问,如果抵押合同中没有债务人履行债务的期限,将会使清偿债权债务遥遥无期,整个抵押合同就会成为一纸空文,对于谁也没有合同约束力,简直是不可思义的。

三、抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属

抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属,是涉及到抵押对象的名称、性质、形状、量化标准、存续地点以及涉及到禁止抵押的范围等常规性的综合指标。

首先,抵押合同有一定的格式指标。

大凡实用文书,都有一定的格式要求。如各种合同包括抵押合同,必须要有一定的格式指标。不仅有格式指标,而且有这些指标的写作顺序,不能乱写一通。

其次,抵押合同有一定等级的硬指标。

如果作个分类,所有权归属或者使用权归属,涉及到禁止抵押的范围,应当属于抵押合同的特级硬指标;抵押财产的名称、数量、所在地是制式必填栏目,属于高级硬指标,也是属于任何抵押合同必填的栏目;抵押财产的质量、状况,属于一般性的硬指标,其重要性与必要性没有其他指标那么实际,但也不乏硬指标的角色。

就是说,所有的栏目,都应当作为硬指标对待,不能作为软指标对待。

其三,抵押合同含有法定指标与意定指标。

法定指标与意定指标,是抵押合同中混合性指标,可依此载明显示其重要性程度。

法定指标,是由法律规定的必填栏目,因为其标志着特定的指标与一般的指标的区别。最重要的法定指标,是所有权归属或者使用权归属栏目,因为抵押范围和禁止抵押范围,决定抵押合同的法的效力和追溯力。其次是不由当事人意定而成立的指标,如抵押财产的名称、所在地,既是法定的必填栏目,又是合同当事人随意浮动填写的栏目。

意定指标,是由合同当事人约定的必填栏目,对应于法定的指标,又是属于一般性的指标。抵押财产的数量、质量、状况等栏目,是由当事人的意思自治和意思表示决定的,法律只不过是倡议填写这些栏目,但它们的具体情况、具体条件、量化标准是由当事人确定下来的,合同当事人是可以随意浮动填写的栏目。

其四,抵押合同的指标各司其职

抵押合同是由综合指标组成的聚合体,尽管性质和特色不同,各种指标均可以独立作业,并各司其职。

抵押财产的名称,指抵押的是何种标的物。知道了其名称,就有了第一印象,容易记忆与辨别,不与其他标的物相混淆。

抵押财产的数量,指抵押的财产有多少,用阿拉伯数字来表示。与之配套的还有数量的单位,如件、个、只、把、台、套和重量、面积、体积等。所有这些,作为抵押权交换价值的第一手参考资料使用,能够较直接地与清偿债权债务挂钩。

抵押财产的质量,指抵押的财产品质与等级参数。依照一定的质量标准来判定其品质优劣程度,抵押权人可选择自己中意的优良品种来设定抵押权,以减少经济磨损的机会。

抵押财产的状况,指抵押的财产现实状态。如抵押标的物的磨损程度、新旧程度、折旧程度、自然损耗程度、离散程度、位移程度等现实情况。当事人可以估量出价值几何,签订抵押合同时双方做到心中有数。

抵押财产的所在地,指抵押的财产身在何处。据此,合同当事人可以确定抵押财产的方位与周围的环境状态,进一步确定是否可以位移,抵押权人如何远距离控制。因为抵押权是不以占有标的物而设定的悬浮式担保办法,于抵押合同中一定要载明抵押的财产身在何处。

抵押财产的所有权归属或者使用权归属,指抵押财产归谁所有或者由谁依法使用,有没有财产的处分权。这一栏目,虽然是按自然顺序排列在最后一栏,却是最重要的栏目之一。抵押财产范围和禁止抵押财产范围,抵押合同的法律效力和意定效力等,均可以从中得到答案。

以上六个抵押合同栏目,也是六个抵押合同的标准件,它们如各种机器零部件一般地安装在抵押合同中。抵押合同中,它们是一个一个地组装上去的。如果缺少一个零部件,整部抵押合同的机器就可能不能正常运转。抵押合同的机器运转时,它们一同跟着运转。当这部机器停止运转时,他们一同停止运转。

相关法律:物权法第185条

相关名词:

〖抵押合同概述〗

〖重点提示〗

被担保债权的种类与数额,无论是财物之债还是劳务之债,是由普通债权与担保债权的法锁链接起来的,不能重复计算,但担保债权的种类与数额可以略大于、多于普通债权的种类与数额。对比担保合同与普通合同,清偿债权债务在抵押权期间延长了一些时间。

有的权威解读文本中详细解释了财物之债和劳务之债,具有特别重要的意义。但是再次提“主债权”的概念值得商榷。何为主债权,何为从债权或者副债权?教科书、通说、权威解读文本上都没有具体解释。1、如果将普通债权合同中的债权定义为主债权,却将担保债权合同中的债权认为是从债权或者副债权,这是不符合情理的。抵押权成立以后,担保债权完全或者基本上替代了普通债权,具体实现债权要以担保债权为主,而不是以原来的普通债权为主。再者,担保债权的效力优于普通债权的效力,担保债权才是真正的“主债权”。2、如果一定要区分主债权与从债权或者副债权,则只能从普通债权内部与担保债权内部来划分。譬如,是以财物之债权为主,还是以劳务之债权为主?在此基础上,或者在单一的财物债权或者单一的劳务债权情势下,大额度债权为主,小额度债权、附加债权等为从债权或者副债权。再者,担保合同中规定的“被担保债权的种类”不只是“主债权”,如普通债权合同中转移到担保债权合同中的损害赔偿金、违约金等,可以认定为担保合同中的从债权或者副债权。将普通合同中的债权全部认定为“主债权”是含混的。同理,将担保合同中的债权全部认定为“主债权”也是含混的。

全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务

一切从现在开始hold住物权法精髓

当代物权法的开山作

宏观物权法的奠基石

物权法的饕餮盛宴

品茶品酒不如品宏观物权法

全世界物权法爱好者的良师益友

1000万字的尚方宝剑

从博士后到到中小学文化者的贴身保镖

世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著

中国品牌

中国正能量

《当代物权法百科全书小辞典》

《解析物权法》

好书齐欣赏

润物细无声

启动防火墙

遁入物权门

请浏览创世中文网

一切都在掌握

同类推荐
  • 攻势足球

    攻势足球

    实况2010建立人物成功:中文名:金牛,华裔,英格兰籍英文名:Bull.King(音译:布尔.金)身高:184cm体重:92kg所属球队:利物浦青训营球衣号码:13号力量:S速度:S反应:S机敏:S耐力:S弹跳:S爆发力:S平衡:S控制:S受伤倾向:钢铁战士球场外号:国王、牛魔王、牛13、超级Bull……金牛带着超强的身体天赋,回到2010南非世界杯之前,并且成为了英格兰国家队的一员,他会成为英格兰队的救世主吗?他会给这个疯狂的足球国度带来怎样的风暴?足球即娱乐大众,大众喜欢攻势足球。qq群:121110305感谢忘记友情提供
  • 控卫法则

    控卫法则

    在夜店唱歌被踹翻在地,抢走我的大金链子?来CBA赚钱反被虐?忠心于休斯顿却被接连甩卖?这是新的“特权”,唯一的“特权”,不一样的弗老大。
  • 神级后卫

    神级后卫

    “我要在NBA扬名立万。”当说出这句话之后,他便在NBA里开始了自己传奇的生涯。他让NBA刮起前所未有的飓风,他让所有对手头疼,让所有对手恨与他同在一个时代。而当他宣布退役的时候,所有的对手都鼓掌欢呼。“如果说乔丹是一个神话的话,那么肖恩就是一个传说。”——NBA官网
  • 篮球之猥琐后卫

    篮球之猥琐后卫

    有时低头看看自己现在臃肿的身材,真怀念上学时的那段岁月。哭过、笑过、打过、闹过、球场上的一点一滴,深记在心。十二个大男孩儿,也曾夺得奖杯欢呼雀跃;也曾痛失决赛抱头痛哭;当一个年轻的生命随着那场车祸魂归天堂,我觉得应该记录些什么。这本小说里,有我,有我其他十个队友,还有已经消逝的许。虽然简介多少有些沉重,但是里面却有几分YY,几分快乐,几分猥琐。唯独没有伤悲,因为——悲伤总会过去。
  • 巅峰摇摆人

    巅峰摇摆人

    唐文龙问禅师,为什么我在篮球场上从一号位打到五号位,再从五号位防到一号位,却偏偏只能拿一份薪水?禅师微笑不语,拿起战术板画了一个拳头。唐文龙所有所思:大师,你的意思是篮球是一项集体运动,就像这拳头,只有握紧了才能发挥出最大的能量,所以我不应该太过纠结于个人的薪金?禅师,劳资一拳打死你这个不要脸的!
热门推荐
  • 威镇九天

    威镇九天

    天人之下,皆为蝼蚁。凡夫俗子,想要修成天人,需要度“地煞真火”之劫,经受那天地间七十二道至刚至烈的地煞真火焚烧,稍有差池,便化为飞灰,可谓百死而一生。可我体内却有冷丹一颗,最喜欢吞噬地煞真火。不但能将其化作元气、强化肉身,更可以贮存在体内,是炼丹炼器、杀人越货的无上利器。执利器,踏长空,威镇九天。------------------------------------[五组内签作品,稳定更新,敬请收藏]欢迎加天人群211-079-847
  • 闻血天下

    闻血天下

    不飞则已一飞惊人,不鸣则已一鸣惊人。挡我者死,逆我者亡。脚踏黄泉,剑指苍穹;我一怒——苍穹变色。异世重生,美女相伴,爱?还是不爱?
  • 吵闹的芽头是甜蜜的开始

    吵闹的芽头是甜蜜的开始

    送走了去非洲公司的SUHO、D.O.、KAI,其余九只无意撞上少女时代其余九只,唇枪舌战,唉...“鹿晗,泰妍,你们在房间里做什么?”“灿灿,带我去买棉花糖!”“渊渊,你在我脸上亲三下就带你去!”“珠贤,你的疤被谁弄得?”“xiumin...是...是”(一副哭出来的样子)“郑秀妍,我的熊呢?”“世勋童鞋,别激动,有话好讲...”“TAO,你找打吗?”“英,你为什么长的漂亮脾气不好呢?”“圭,你确定不把我的宠物狗交出来?”“白白,我把它...”“艺兴,你煮饭给我吃!”“美英如果我不呢?”“CHEN你...”“我肿么我?”“徐珠贤,你这二货!”“XIUMIN你骂我..”
  • 英雄问鼎

    英雄问鼎

    本书是一部长篇章回历史小说,全书共二百一十章,以秦国的历史为背景。这是迄今为止首部全面而深刻地揭示了大秦帝国由强盛走向衰亡的历史小说,作者力图给读者展示一幅充满活力,充满阳刚正气的英雄们拯救天下的壮丽画卷。本书有三个看点:一、全面再现了秦末六国大起义的战争场面。二、重现了那段波谲云诡的历史真实:秦朝末年,二世无道,赵高乱国,激得民怨沸腾,陈胜率先发难,继而群雄四起、六国独立、英雄争霸;最后刘、项胜出。聪明秀出谓之英,胆力过人谓之雄;刘邦靠智是英,项羽赖力是雄;英雄联手、秦师败绩、秦关陷落、帝业沙崩,这为后来刘、项争夺天下埋下伏笔,主角就是刘邦和项羽。此外,陈胜、吴广的坚强不屈;萧何、张良、范增的文韬武略;项羽的绝世武功;尤其是刘邦的雄才大略,他在推翻秦国的历史使命中起到了不可估量的历史作用,也证实了那个时代涌现出来的英雄人物都是杰出的历史伟人,是中华民族的前圣先贤。三、作者学写了一些古体诗,请读者朋友阅读时批评指正。
  • 私宠嫩妻:总统大人,Stop!

    私宠嫩妻:总统大人,Stop!

    【超级爆宠】为了躲避“哥哥”,她意外闯进陌生男人怀里....却没料....陷入了饿狼的圈套。“你出去,我...腿酸...”整夜都是她的哭声和求饶....第二天。她顶着着水汪汪的大红眼,认错道,“从此以后,我会乖乖的。”男人指腹触碰她滚烫的脸颊,宠溺无比,“听话就好。”他是位高权重的帝国总裁,性格冷意,身边的莺莺燕燕不计其数,却偏偏将她囚禁身边不放。直到有一天,他浑身沾满酒气,“笙笙....如果我真的爱上你了,舍不得放手。你会怎么做?”
  • 天行

    天行

    号称“北辰骑神”的天才玩家以自创的“牧马冲锋流”战术击败了国服第一弓手北冥雪,被誉为天纵战榜第一骑士的他,却受到小人排挤,最终离开了效力已久的银狐俱乐部。是沉沦,还是再次崛起?恰逢其时,月恒集团第四款游戏“天行”正式上线,虚拟世界再起风云!
  • 虐心轮回记

    虐心轮回记

    谭千忆(戴雨溪),仅仅十二岁,作为轮回点,完成一次又一次的历练,最终还是踏上了不归之路,一次又一次……可显然,拥有着所有前世记忆的谭千忆(戴雨溪)不是普通的转世仙人,明明很普通的身份却也有些不合理,她真的是人吗?然而知道了身份,却牵扯到了血族、仙族、魔族和人族。
  • 魔术师的遗物

    魔术师的遗物

    怪事的发生,魔术的出现。羽世又怎能想到,这些超乎想象的怪异事件竟都与自己有关!且看这位初出茅庐的年轻魔术师在同伴的陪伴下,一步步成长,走上成为最强者的道路!这一切都要从羽世收到录取邮件那一天开始说起......
  • 你家小魔女又中邪了呢

    你家小魔女又中邪了呢

    黛小姐原本以为自己只是普通的人类女生,一夜之间忽然就成为了黑巫师的女儿?能力强大,令人害怕,这还不算!贵族魔法师非要留在身边保护她?别人化身白富美美男环绕,为什么轮到她就危机四伏?可是,眼前这个贵族魔法师长相绝美好撩人。你既然保护我,小女子无以为报,不如就以身相许?!“黛小姐,请别偷溜。”“我没有,我只是出去走走。”“我看到魔法守卫躺在地上。”“一定是他们太累了!”“…”“黛小姐,请别离开我的视线。”“啊?”“一离开我的视线你就惹祸上身。”“才没有!”“…”
  • 秦皇之龙廷

    秦皇之龙廷

    借我三千虎骑,复我浩荡河山;剑指西陇道,马踏东川前;无尽渊海域张弓,碧霄岛上赏雪;沉沦兽山访古,万宗废墟...